El registro de los contenidos digitales se realiza durante el proceso de indexación de datos, lo que permite establecer perfiles de comportamiento y diversos medios de identificación favorables a la categorización de los individuos.
La indexación de datos y la constitución de perfiles de comportamiento
Hoy en día, la noción de trazabilidad comercial presenta retos estratégicos reales en términos de rentabilidad y reventa de datos a los anunciantes (1). Esta es la razón por la cual las empresas desarrollan un panel de herramientas y técnicas de rastreo que permiten recopilar los datos personales de los usuarios (2). (los datos o el nuevo oro negro) Pero, ¿qué pasa con la legalidad de la trazabilidad en un mundo globalizado?
La noción de trazabilidad: un reto estratégico
La trazabilidad es una noción bastante reciente en el lenguaje jurídico. Asociada durante mucho tiempo a la investigación científica, hoy parece estar integrada en el lenguaje corriente. Utilizada a menudo para dar fe de la seguridad y calidad de un producto y un servicio, la trazabilidad se utiliza cada vez más. Sin embargo, los Estados no han logrado ponerse de acuerdo sobre una traducción jurídica unánime de la noción de trazabilidad. Asimismo, los enfoques divergen por los diferentes orígenes conceptuales y por la diversidad de instrumentos jurídicos adoptados para implementar los sistemas de trazabilidad. A pesar de las divergencias, la aparición de la trazabilidad ha modificado profundamente el paisaje jurídico en materia de responsabilidad, calidad y seguridad.
La trazabilidad es el medio para encontrar el historial, el uso o la ubicación de un artículo o una actividad, mediante una identificación registrada. En términos generales, el rastro se define como “una serie de huellas o marcas que deja el paso de un ser o de un objeto, marca dejada por cualquier acción; aquello por lo que se reconoce que algo ha existido; lo que subsiste de una cosa pasada”. Asimismo, la noción de trazabilidad introducida en el lenguaje moderno no es objeto de ninguna acepción clásica. La noción de “rastro” puede tomarse como punto de partida de dicho análisis.
En informática, la palabra «trazabilidad» puede tener varios significados. Puede consistir en “una capacidad para encontrar el historial, el uso o la ubicación de un artículo o una actividad mediante un identificador registrado”.
La doctrina también se ha interesado por los rastros que los individuos podrían dejar en el tiempo y el espacio.
De manera general, estos rastros forman parte del sistema informático. De hecho, algunos rastros informáticos se dejan sin conocimiento de las personas, a través de datos de conexión o direcciones IP que se recopilan durante la navegación por Internet. Esta es una de las razones por las que muchos usuarios desearían un refuerzo del derecho al anonimato y un mejor respeto a su vida privada.
¡Sin embargo, hay rastro y rastro!
El rastro preconstituido voluntariamente difiere de la prueba no voluntaria, según el ámbito de que se trate. De hecho, en materia penal para los delitos cometidos en las redes digitales, la trazabilidad presenta una mayor importancia. En materia de prueba penal, en principio habrá que buscar localizar e identificar al autor de la infracción o incluso preservar los elementos de prueba para materializar la infracción. Sin embargo, no siempre es fácil encontrar todos los elementos de prueba, porque estos elementos se encuentran en el territorio de otro Estado. La conservación de los datos de conexión puede constituir una prueba material favorable al enjuiciamiento del delincuente.
Sea como fuere, existen tres limitaciones a la trazabilidad en las redes digitales:
– el anonimato que permite a los usuarios no revelar su identidad,
– la falta de permanencia de los datos por eliminación o modificación,
– la internacionalización de su alcance.
En cuanto al valor probatorio, la prueba es en principio el mejor medio de demostrar la existencia de derechos y situaciones jurídicas, y su finalidad es convencer al juez. En este sentido, la prueba puede ser aportada fácilmente por las redes de comunicación que conservan todo rastro. Es importante determinar a quién es imputable el acto, que ha dejado una marca en el tiempo, y si este acto es la restitución exacta del contenido del acto pasado. Ahora bien, con el avance de las nuevas tecnologías, la trazabilidad presenta un interés real respecto al derecho de la prueba. En principio, las condiciones de una trazabilidad probatoria se encuentran en la garantía de la integridad del escrito desde su establecimiento hasta su restitución. Permite la identificación de las personas de las que emana el acto y determina las obligaciones de las partes.
La consagración de la trazabilidad se realizó en el marco de la adopción de la ley del 13 de marzo de 2000 sobre la adaptación del derecho de la prueba a las nuevas tecnologías de la información y relativa a la firma electrónica.
Según los términos del artículo 1316-1 del código civil, el escrito es una prueba perfecta en la perspectiva del derecho de la prueba de los actos jurídicos. Asimismo, el rastro entendido como una marca o huella dejada por un acto voluntario y pasado, deberá ser analizado también según las disposiciones del artículo 1316-1 del código civil. El escrito en formato electrónico deberá corresponder a los requisitos técnicos. De hecho, «el escrito en forma electrónica se admite como prueba al mismo título que el escrito en soporte papel, a reserva de que pueda ser debidamente identificada la persona de la que emana y que sea establecido y conservado en condiciones tales que garanticen su integridad».
De esta forma, el rastro electrónico puede facilitar la identificación, pero su implementación y conservación deberán realizarse en condiciones tales que garanticen su integridad. Para ello existen diversos procedimientos de rastreo digital.
Técnicas de rastreo
La herramienta principal del rastreo es la «cookie», que es un pequeño archivo depositado en el disco duro del usuario de un navegador. En principio, solo puede ser leído por el servidor que lo depositó. Permite conservar sesiones y gestionar «carritos electrónicos». De hecho, después de que el usuario se haya autenticado por primera vez, permanece conectado para posiblemente otras navegaciones.
En realidad, las cookies son esenciales para los editores, pero su explotación sigue limitada a la navegación dentro de un solo sitio. De hecho, el editor del sitio no puede seguir todas las actividades de Internet de su usuario, a diferencia de las redes publicitarias que insertan publicidad en las páginas web y que pueden leer todas las cookies que se depositan en todos los sitios afiliados. En cambio, las redes pueden dirigirse al internauta con precisión. De hecho, en el conjunto de los sitios visitados, existen registros por formulario que son utilizados posteriormente por las redes para relacionar la información recopilada y la persona que debe ser identificada o identificable.
A través de la publicidad dirigida, el usuario se ha convertido en un «documento-rastro» que los anunciantes esperan monetizar. Es el fenómeno de la «redocumentarización». El conjunto de actividades, datos e intercambios se convierten en documentos, pero además estos neo-documentos, para ser explotables, deben entrar en clasificaciones que extraigan de ellos palabras clave y formas de subdivisiones y propongan modos de explotación por emparejamiento.
Lo que pertenecía al archivo está hoy al alcance de todos y es compartido por diversas profesiones, desde el marketing hasta el analista político.
El individuo mismo se convierte en una «ficha documentada» en un sistema que se realiza a través de la superposición de perfiles para cruzar la información con las palabras clave que describen publicidades o resultan del análisis automático del contexto. La determinación de estos conceptos descriptores utiliza la técnica del «latent semantic indexing», proveniente directamente de las investigaciones en informática documental. De hecho, es posible construir una matriz con las palabras que podrá posteriormente ser utilizada para diversos fines.
Las palabras se agrupan posteriormente en torno a conceptos adaptables a la construcción de perfiles de personas. No se trata de guardar el rastro de los términos utilizados en una búsqueda en un motor de búsqueda, ni de todos los sitios visitados, sino de construir un perfil operativo y vincularlo a un individuo, en modo anónimo, mientras la red de análisis no haya encontrado un sitio en el que deba autenticarse.
En principio, una plataforma social solo puede «ofrecer» gratuitamente un servicio de correo electrónico y de relación con otros, si el internauta se autentica para utilizar estos servicios y acepta los anuncios publicitarios, cuyos ingresos se comparten con cada editor de contenido. De hecho, no hay gratuidad, sino un simple retorno de la inversión. Por lo tanto, la solución más óptima sería tal vez limitar la «duración de conservación de los logs», evitando así la conservación a perpetuidad.
Cabe señalar que la «transparencia» ha sido durante mucho tiempo una preocupación de los poderes públicos. Con la llegada de Internet y las nuevas tecnologías, cada individuo ha sabido aprovechar las herramientas de difusión y expresión puestas a su disposición para revalorizar sus derechos de la persona. A partir de ahora, es el individuo el que debe volverse «transparente» para los poderes públicos. Tan transparente, que los individuos se convierten en documentos constituidos a partir de un cúmulo de datos, a través de los cuales algunos pueden leer a libro abierto.
Se plantea entonces la cuestión de saber qué será de la «Libertad» de cada uno si la información condensada en «perfiles» puede servir para proponer contenidos más diversos, adaptados a cada uno, dirigidos, personalizados. ¿No está la libertad ligada a una forma de manipulación mental?
Si nos limitamos a las publicidades dirigidas, el usuario solo dispone de una libertad limitada sobre sus navegaciones y sobre las sugerencias que se le hacen. Lo que antiguamente tenía un valor sacramental parece enterrado en consideraciones mercantiles.
¿Cómo regular la actividad de la industria de la influencia? ¿Cómo concienciar sobre las actividades de rastreo y cálculo realizadas sobre las personas? Respuesta en el próximo artículo.
